Договор банковской гарантии

Рекомендации по выполнению дипломной (курсовой) работы, реферата на тему: «Договор банковской гарантии». Тема может быть сформулирована и по-другому, например, "Правовое регулирование договора банковской гарантии" или "Банковская гарантия".

Дата материала: 21.10.2014.

Примерный план

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1.  ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ

1.1. Понятие договора банковской гарантии, его отличие от договора поручительства и других способов обеспечения обязательств

1.2. Стороны договора банковской гарантии, их права и обязанности

1.3. Основания классификации и виды банковских гарантий

ГЛАВА 2.  ЮРИДИЧЕСКИЕ ПОСЛЕДСТВИЯ, СВЯЗАННЫЕ С ОТНОШЕНИЯМИ ПО БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ

2.1. Ответственность за нарушение обязательств из отношений по договору банковской гарантии

2.2. Прекращение договора банковской гарантии

2.3. Регрессные требования гаранта к принципалу

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

 

Проблематика

1. На сегодняшний день в научных кругах является дискуссионным вопрос о месте банковской гарантии в системе способов обеспечения исполнения обязательств. В доктрине гражданского права разработаны различные подходы к определению правовой природы банковской гарантии. Например, некоторые ученые указывают на сходство банковской гарантии с договором страхования. Существует мнение, что природа банковской гарантии не позволяет отнести ее к способам обеспечения обязательства. Самым распространенным является взгляд, согласно которому банковская гарантия является самостоятельным способом обеспечения обязательства.

2. Обеспечительный характер проявляется в том, что банковская гарантия, являясь способом обеспечения исполнения обязательств, обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (ст. 369 ГК РФ).

К сожалению, обеспечительный характер банковской гарантии зачастую вступает в противоречие с принципом независимости гарантии от основного обязательства. Судебная практика неоднозначно определяет правовые последствия в отношении гарантий, не соответствующих данному принципу.

По мнению ряда арбитражных судов, обеспечительный характер банковской гарантии по отношению к основному обязательству означает, что срок действия банковской гарантии не должен быть менее срока действия основного обязательства, в обеспечение которого она выдана. В противном случае не исключена возможность признания судом банковской гарантии недействительной[1].

3. Правовой режим банковской гарантии в настоящее время характеризуется множественными пробелами и противоречиями, препятствующими эффективному и широкому применению данного финансового инструмента в банковской практике.

Отсутствует четкая регламентация и в отношении договора банковской гарантии. Гражданским законодательством правовой режим данного договора не установлен. Однако отмечено, что его отсутствие не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. К сожалению, отсутствие между гарантом и принципалом соответствующих договоренностей в значительной мере затрудняет процедуру выдачи банковской гарантии, не позволяет определить размер и порядок уплаты принципалом банку комиссии за выдачу банковской гарантии, а также порядок возврата принципалом в порядке регресса банку сумм, уплаченных последним в пользу бенефициара по банковской гарантии.

Банковская гарантия является одним из наиболее актуальных и востребованных способов обеспечения исполнения обязательств. Спектр обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией, стремительно возрастает. Однако недостаточное и коллизионное регулирование банковской гарантии, необходимость использования при ее выдаче норм налогового, таможенного и иных отраслей законодательства обусловливают возникновение многочисленных проблем в правоприменении.

Осложняющим фактором при использовании банковской гарантии служит неопределенность правового режима договора о выдаче банковской гарантии.

Вышеизложенные обстоятельства в значительной степени затрудняют широкое применение гарантии в банковской практике. Возможно, определенная часть вышеуказанных проблем будет разрешена при внесении изменений в ГК РФ. Однако этого недостаточно. В сложившейся ситуации представляется целесообразной разработка соответствующего нормативного акта Банка России, в котором получил бы более детальное и подробное освещение не только правовой режим банковской гарантии, но и соответствующий договор о ее выдаче[2].

 

Список литературы

1. Нормативно-правовые акты

1. Конвенция Организации Объединенных Наций о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Принята 11.12.1995 Резолюцией 50/48 на 50-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН). Россия не участвует // Международное частное право. Сборник документов.- М.: БЕК, 1997.
2. Унифицированные правила ICC для платежных гарантий (Унифицированные правила для гарантий по первому требованию) от 01.01.1993. Публикация Международной торговой палаты № 458 // СПС «Консультант Плюс» (Раздел «Международные правовые акты»).
3. Унифицированные правила по договорным гарантиям. Публикация Международной торговой палаты №325 (с изм. и доп. 1978 г.) // Международное частное право в документах. Сборник нормативных актов. Т. I.- М.: Юристъ, 1996.
4. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (публикация Международной торговой палаты № 500) (ред. 1993 г., вступили в силу с 01.01.1994) // Банковский бюллетень. - 1994.-  №№13-14.
5. Конституция Российской Федерации (Принята на всенародном голосовании 12.12.1993) (в ред. от 30.12.2008) // Российская газета. - 1993. - 25 декабря.
6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 1994. - №32. - Ст. 3301.

 

2. Материалы судебной и арбитражной практики

7. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.03.2012 N 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» // Вестник ВАС РФ. - 2012. - №5.

 3. Специальная литература

8. Алексеева Д.Г. Проблемы правового режима банковской гарантии // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2012. - № 11. - С. 41 - 47.
9. Бабанин В.А., Воронина Н.В. Поручительство и банковская гарантия: особенности правового регулирования обеспечения исполнения обязательств // Законодательство и экономика. - 2009. - №12. - С.44-49.
10. Барыкин М.Ю., Бессонова В.В. Спорные вопросы применения банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств // Банковское право. - 2013. - № 3. - С. 46 - 50.
11. Бирюкова Л.А. Злоупотребление правом в теории и практике применения норм о банковской гарантии // Цивилистические записки. Межвузовский сб. науч. трудов. Вып. 2.- М.: Статут, 2002.
12. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 1. Общие положения. М.: - Статут, 2013.
13. Брагинский М.И. Обязательства и способы их обеспечения: неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия. - М.: Статут, 1995.
14. Волошина М.В. Банковская гарантия: автореферат дис. ... канд. юрид. наук. - СПб., 2003.
15. Гражданское право: Учебник. Ч. 1 / Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. - М.: Проспект, 2014.
16. Ермаков С.Л. Банковская гарантия в кредитных сделках (теория и практика). - М.: Анкил, 2012.
17. Ефимова Л.Г. Банковская гарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. - 2012. - № 3. - С.114-120.
18. Иоффе О.С. Обязательственное право. - М.: Юридическая литература, 1975.
19. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: в 3 т. Т. 1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт, 2014.
20. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. - М.: Юристъ, 2014.
21. Овсейко С. Комментарий к Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах // Банковское право. - 2001. - № 3. - С.33-36.
22. Тычинин С.В., Романенко Д.И. От банковской гарантии к независимой: правовая природа обязательства по выдаче гарантии в проекте изменений Гражданского кодекса Российской Федерации // Банковское право. - 2013. - № 4. - С. 17 - 22.
23. Петровский Ю.В. Банковская гарантия в российском гражданском праве: Дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2001
24. Станкевич А.В. Соглашение о выдаче банковской гарантии: проблемы теории и практики // Журнал российского права. - 2006. - №1.
25. Федоров М.М. Банковская гарантия как разновидность поручительства: автореферат дис. ... канд. юрид. наук. - Казань, 2007. 

Немного выдержек про договор банковской гарантии

Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару - кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму. Право бенефициара в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией.

Гарантия, в том числе банковская, в гражданском законодательстве квалифицировалась как разновидность договора поручительства. Нынешняя банковская гарантия с поручительством имеет мало общего. Более того, она стоит особняком в ряду других способов обеспечения исполнения обязательств. Обусловлено это специфическими чертами гарантии, особым субъектным составом отношений, возникающих по поводу выдачи и исполнения гарантии, достаточно своеобразным содержанием соответствующих правовых связей.

Стороны договора банковской гарантии:

- гарант. Им может быть только банк, иное кредитное учреждение или страховая организация. Если в обеспечение какого-либо обязательства выдается «банковская гарантия» каким-то другим субъектом (коммерческим или некоммерческим юридическим лицом, органом государственной власти или местного самоуправления и т.п.), то такая гарантия недействительна (ничтожна), поскольку правоспособность этих субъектов не включает возможность выдачи банковской гарантии;

- принципал. Им является лицо, которое в каком-либо обязательстве (кредитном, из договора купли-продажи, аренды, подряда и т.п.) выступает в качестве должника. Банковская гарантия дается по просьбе принципала. Следовательно, банковская гарантия, выданная без такой просьбы, недействительна (ст. 168 ГК);

- бенефициар. Им является кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству.

Банковская гарантия прекращается: уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия; окончанием определенного в гарантии срока, на который выдана гарантия; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств. В отличие от поручительства (где договор заключается) возможность предъявления гарантом регрессных требований к принципалу определяется их соглашением.

 

___

[1]Алексеева Д.Г. Проблемы правового режима банковской гарантии // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. № 11. С. 41 - 47.

[2] Там же.