Коммерческая концессия (Договор коммерческой концессии)
Дипломная работа
СОДЕРЖАНИЕ:
Введение
ГЛАВА 1. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1.1. Понятие и сущность института коммерческой концессии. Исторические аспекты
1.2. Область применения договора коммерческой концессии, его место в системе гражданско-правовых договоров. Понятие, сущность, предмет и стороны договора коммерческой концессии
ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
2.1. Основные права и обязанности сторон договора коммерческой концессии
2.2. Коммерческая субконцессия
2.3. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
ГЛАВА 3. ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
3.1. Исполнение договора коммерческой концессии
3.2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Заключение
Библиография
ВВЕДЕНИЕ
Институт коммерческой концессии является новым для российского законодательства правовым институтом. С принятием части второй Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии был выделен в самостоятельный вид, поскольку ему присущи черты, отличные от других гражданско-правовых договоров. Его регулированию посвящена глава 54 ГК РФ[1].
Коммерческая концессия (франчайзинг) может применяться только в сфере предпринимательской деятельности. Институт коммерческой концессии оформляет отношения, позволяющие содействовать продвижению на рынок отдельных товаров, работ, услуг одной из коммерческих организаций (как правило, с хорошо известной репутацией). Другая организация или предприниматель (пользователь) приобретает у первой (правообладателя) средства индивидуализации производимых ей товаров (работ, услуг), средства индивидуализации самой организации правообладателя, а также оборудование для производства товаров или сами товары для их распространения под именем правообладателя.
В настоящее время в практике организаций все чаще стал применяться договор коммерческой концессии. Веский аргумент в подтверждение актуальности проблем правового регулирования коммерческой концессии - высокая экономическая эффективность данного способа ведения бизнеса и его достаточно существенное значение в развитии экономики государства в целом. Коммерческая концессия как способ ведения предпринимательской деятельности, позволяет пользователю исключительных прав, принадлежащих правообладателю (фирменного наименования, информации, товарных знаков и т.п.), добиться значительных коммерческих успехов. При этом такой пользователь, как правило, заведомо освобожден от необходимости нести расходы, связанные с первоначальной рекламой товаров (работ, услуг), выпускаемых с использованием тех или иных средств индивидуализации на рынок, так как правообладатель уже предпринял действия по их рыночной популяризации.
Ввиду широкого применения договора коммерческой концессии на практике в предпринимательской деятельности я решил, что необходимо разобраться в правовом регулировании коммерческой концессии, и это определило выбор данной темы дипломной работы.
Цели и задачи исследования:
Цель исследования - проанализировать сущность коммерческой концессии как правового института, а также особенности договора коммерческой концессии и его правового регулирования.
Поставленная цель определила следующие задачи:
1)Проанализировать понятие и сущность института коммерческой концессии, исторических аспектов его развития;
2) Определить области применения договора коммерческой концессии, его место в системе гражданско-правовых договоров; исследовать понятие, сущность, предмет и стороны договора коммерческой концессии.
3) Исследовать основные права и обязанности сторон договора коммерческой концессии.
4) Дать характеристику коммерческой субконцессии.
5) Изучить ограничение прав сторон по договору коммерческой концессии.
6) Проанализировать особенности исполнения договора коммерческой концессии.
7) Исследовать порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии.
ГЛАВА 1. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ КАК СПЕЦИФИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1.1. Понятие и сущность института коммерческой концессии. Исторические аспекты
С развитием общественных отношений возникает необходимость в их регламентации посредством правовых норм. Данное утверждение, безусловно, относится и к сфере экономических отношений, складывающихся между субъектами в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности[2].
После введения с 1 марта 1996 года в действие части второй Гражданского кодекса РФ в российском гражданском праве появился новый институт коммерческой концессии.
Несмотря на наличие в части второй ГК РФ главы 54 «Коммерческая концессия», в кодексе легальное ее определение отсутствует, а дано лишь определение договора коммерческой концессии. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК РФ «по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.».
Исходя из данного определения, под коммерческой концессией следует понимать совокупность общественных отношений, возникающих между субъектами - предпринимателями, в рамках которых один субъект (правообладатель) на определенных условиях предоставляет другому субъекту (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. Здесь следует отметить, что термин «коммерческая концессия» может употребляться в двух значениях: во-первых, как совокупность общественных отношений и, во-вторых, как институт права - обособленная группа юридических норм, регулирующих однородные общественные отношения и входящих в соответствующую отрасль права[3].
Как мы уже упоминали ранее, институт коммерческой концессии сходен с институтом англосаксонского права, известным под названием «franchising» (франчайзинг, франшиза), и может применяться только в сфере предпринимательской деятельности.
Термин «франчайзинг» образован от английского «franchising» - право, привилегия. Термин «франшиза» образован от французского «franchise» - льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны (равноценны), и различия в их наименовании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы[4].
В частности, Толковый экономический и финансовый словарь Ива Бернара и Жан-Клода Колли, переиздаваемый во Франции на протяжении 20 лет, определяет франчайзинг как «контракт, по которому предприятие за вознаграждение предоставляет другим самостоятельным предприятиям право на использование его фирменного имени и его торговой марки для продажи товаров и услуг»[5].
По сложившейся в России практике термин «франчайзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин «франшиза» - для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике[6].
По определению экспертов ВОИС, франшиза - договор, по которому одно лицо (правообладатель), имеющее разработанную систему ведения определенной деятельности, разрешает другому лицу использовать эту систему согласно требованиям владельца франшизы в обмен на вознаграждение[7].
Необходимо различать термин «франшиза», используемый в значении договора коммерческой концессии, и термин «франшиза», применяемый в страховом праве (франшиза - одно из условий страхования - освобождает страховщика от возмещения убытков, не превышающих определенную величину[8]). В специальной литературе стороны договора франшизы (коммерческой концессии) также именуются «франчайзер» (правообладатель) и «франчайзи» (пользователь).
История развития франчайзинга (коммерческой концессии) уходит своими корнями в Средневековье. В Оксфордском словаре английского языка (1933. С. 1630) указано, что «franchising» - это все права и свободы епископатов, пожалованные королевской короной в 1559 г., а «franchises» - это ярмарки, рынки и другие места, отведенные для торговли.
В свое время в Британии король предоставлял баронам право собирать налоги на определенных территориях в обмен на различные услуги. Например, такие, как обязанность поставлять солдат для армии. Свободным людям, или гражданам городов, было разрешено (дана франшиза) продавать свои товары на территории города на рынках и ярмарках. Эти элементы права, или привилегий, позволяющие эксплуатировать положение на определенной территории за плату, формировали основу франчайзинга в течение нескольких веков. В наиболее типичной форме франчайзинг проявился в британской системе «связанных домов», которая использовалась пивоварами в 1800-х гг. для поддержания нужного объема продаж. В обмен на предоставленный заем или аренду имущества пивовар получал постоялый двор как рынок сбыта своего пива и спиртных напитков[9].
Первые элементы франчайзинга возникли в США в середине прошлого столетия. Но подлинный бум в его развитии начался в конце 70-х годов XX в., когда антитрестовское законодательство сняло наиболее существенные препятствия. В 1988 году в США насчитывалось уже три тысячи компаний франчайзеров в 45 отраслях экономики, объединявших более 400 тысяч «единиц» франчайзи[10].
Итак, преимуществами ведения бизнеса в форме франчайзинга для франчайзи (пользователя) являются:
1. Отсутствие у предпринимателя основных и специализированных знаний, преодолеваемое благодаря программе обучения, проводимой франчайзером. К тому же франчайзи приобретает навыки работы по стандартам высокого качества.
2. Франчайзи, являясь владельцем собственного предприятия, в то же время имеет возможность пользоваться услугами и получать постоянную поддержку головной организации.
3. Использование имени и репутации, уже получивших признание у потребителя.
4. На создание предприятия в системе франчайзинга требуется меньше средств по сравнению с открытием аналогичного самостоятельного бизнеса, так как франчайзер, используя накопленный опыт, устраняет ненужные затраты. Кроме того, франчайзер может оказать содействие в доступе к кредитным ресурсам.
5. Возможность за умеренную плату использовать результаты широкомасштабных рекламных мероприятий, проводимых франчайзером.
6. Доступ к возможностям франчайзера и всей его сети в области закупок, снабжения, ведения переговоров.
7. Возможность пользоваться результатами научных разработок и маркетинговых исследований франчайзера, его программами развития, направленными на совершенствование и повышение конкурентоспособности бизнеса.
Франчайзер (правообладатель), в свою очередь, кроме получения финансовой прибыли в виде франчайзинговых платежей, получает при создании системы франчайзинга целый ряд дополнительных выгод: 1. Быстрое расширение рынков сбыта. 2. Небольшие затраты на персонал. 3. Низкий уровень собственных капиталовложений. 4. Возможность разработки систем регионального и областного масштаба ускоренными темпами. 5. Расширение признания торговой марки фирмы и признания со стороны клиентуры, рост доверия к качеству и единому ассортименту продукции данной фирмы[11].
В пользу экономической эффективности франчайзинга свидетельствуют и цифры статистики. Так, по данным фирмы «Мr. Doors Home Inc.», в США после пяти лет деятельности на рынке выживают лишь 23 процента частных предприятий, а после десяти лет их остается лишь 18 процентов. В то время как среди предприятий, работающих по системе франчайзинга, через пять лет распадается только восемь предприятий из 100, а через десять лет - десять из 100[12].
Договор франшизы получил распространение и признан самостоятельным объектом правового регулирования более чем в 80 странах мира, но отдельное законодательство о франчайзинге принято лишь в некоторых из них. По мнению экспертов ВОИС, с правовой точки зрения франшиза в достаточной степени регулируется договорным правом, поэтому для ее функционирования и развития не нужны ни особые законы, ни специальные регулирующие структуры[13].
Последнее представляется достаточно спорным. В российском праве договорное право - одна из подотраслей гражданского права. Центральное место в институте коммерческой концессии, безусловно, занимают нормы, посвященные договору коммерческой концессии. Однако следует отметить, что содержание данного института далеко не исчерпывается нормами, посвященными регулированию договора коммерческой концессии, а также гл. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Отметим, что институт коммерческой концессии является самостоятельным (более подробно данный вопрос мы будем рассматривать во втором параграфе данной главы дипломной работы). Его содержание составляют нормы гражданского права и других отраслей, соответственно как частноправового, так и публично - правового характера.
Нормы, образующие институт коммерческой концессии, содержатся, помимо Гражданского кодекса РФ, в Законе РФ от 23 сентября 1992 года N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»[14], Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 года N 3517-1[15], Законе РФ от 9 июля 1993 года N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»[16], в Приказе Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 «О правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных»[17]; в Законе РФ «О защите прав потребителей»[18], Законе РФ от 22 марта 1991 года N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[19].
Анализ указанных норм позволяет выявить основные цели правового регулирования коммерческой концессии (то есть коммерческой концессии как института права):
1) защита прав и законных интересов субъектов, вступающих во франчайзинговые отношения (правообладателя и пользователя по договору коммерческой концессии);
2) защита прав и законных интересов потребителей;
3) защита публичных интересов: развитие экономики страны, поддержание конкуренции и ограничение монополистической деятельности.
По нашему мнению, сущность коммерческой концессии заключается в том, что она позволяет правообладателю наиболее экономично развивать свое дело, избавляя от необходимости открывать филиалы или создавать новые юридические лица на отдаленных территориях и нести расходы на приобретение основных средств, и в то же время предоставляя правообладателю осуществлять практически полный контроль над деятельностью пользователя. Пользователь также получает ряд выгод, которые, в частности, состоят в снижении предпринимательского риска и ускорении развития собственного бизнеса, что обеспечивается использованием хорошей коммерческой репутации правообладателя в соответствующей сфере деятельности.
С использованием института коммерческой концессии получила широкое распространение в значительной части стран система оказания услуг в области общественного питания («Макдоналдс», «Пицца Хат» и др.), продажи товаров, гостиничных сетей и т.д. Обычно различают сбытовой франчайзинг, при использовании которого создается единая разветвленная сбытовая сеть, функционирующая под контролем правообладателя; торговый франчайзинг, для которого характерно наличие единой сети розничной торговли; франчайзинг в сфере обслуживания; производственный франчайзинг.
В то же время для потребителя коммерческая концессия может иметь и отрицательные стороны, связанные с возможной ошибкой с его стороны относительно личности продавца товара или его производителя, а также исполнителя услуг. Поэтому защита интересов потребителя дополнительно обеспечивается посредством правил п. 2 ст. 1028 ГК РФ об обязательной регистрации договора коммерческой концессии, ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1032 ГК), а также требованиям законодательства о защите прав потребителей в части надлежащего информирования потребителя о личности продавца (исполнителя, изготовителя) и качестве товара (работы, услуги).
Кроме того, использование института коммерческой концессии в случае злоупотребления ограничительными условиями может представить угрозу развитию свободной конкуренции. Поэтому в рассматриваемом аспекте важное значение приобретают развитие антимонопольного законодательства и совершенствование практики его применения.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что институт коммерческой концессии - новый самостоятельный институт в российском гражданском праве. Нормы данного института осуществляют правовое регулирование такого способа ведения предпринимательской деятельности, как коммерческая концессия. В мировой практике данный способ именуется также «франчайзинг». В настоящее время сбалансированная правовая защита субъектов предпринимательской деятельности, осуществляемой в форме концессии, защита прав потребителей, пользующихся услугами компаний - франчайзи, а также публичных интересов в данной сфере представляет собой актуальную задачу.
1.2. Область применения договора коммерческой концессии, его место в системе гражданско-правовых договоров. Понятие, сущность, предмет и стороны договора коммерческой концессии
Коммерческая концессия в настоящее время распространена во многих развитых странах и играет большую роль в международной торговле.
Смысл коммерческой концессии (франчайзинга) состоит в том, что один предприниматель (пользователь) как бы включается в систему деловой активности, организуемую другим предпринимателем (правообладателем). Правообладатель предоставляет пользователю свои секреты, метод производства, свое реноме (имидж), свои методы сбыта, накопленные знания и опыт, ноу - хау, товарные знаки, фирменное наименование и т.п. Тем самым происходит унификация хозяйственной деятельности всех пользователей, состоящих в деловых отношениях с одним правообладателем, что и является целью данной системы. При этом почти каждый аспект деловой активности контролируется правообладателем.
Исходя из зарубежного и международного опыта можно выделить три группы отношений, называемых в нашем гражданском законодательстве коммерческой концессией. Это промышленная коммерческая концессия, предусматривающая производство товаров; сбытовая коммерческая концессия, предусматривающая продажу товаров, и коммерческая концессия на обслуживание, предусматривающая оказание услуг.
Для правообладателя данный вид отношений является очень удобным способом расширения своего бизнеса, в том числе и в международном масштабе, т.к. он избавляется от необходимости открывать огромное количество филиалов и создавать предприятия на удаленных от него территориях. Вместе с тем предприятия, созданные пользователями, вливаются в интегрированную систему правообладателя, который осуществляет над ними необходимый контроль.
Для пользователя коммерческая концессия значительно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Оставаясь хозяином своего предприятия, он получает возможность работать под хорошо известной «раскрученной» вывеской и выходит на рынок с определенным преимуществом перед конкурентами, лишенными такой возможности[20].
Понятие договора коммерческой концессии содержится в п. 1 ст. 1027 ГК РФ. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Основным обязательством, определяющим особенности договора, является предоставление «правообладателем» «пользователю» комплекса прав (без их уступки) на использование объектов интеллектуальной собственности.
При этом, однако, договор коммерческой концессии не может быть признан заключенным, если в этот комплекс не включены права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, а также на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав). Практически речь идет об установленных законом существенных условиях договора коммерческой концессии, соблюдение которых сторонами является обязательным.
Приведенный в п. 1 ст. 1027 ГК РФ перечень исключительных прав не является исчерпывающим. Договор может охватывать и другие объекты интеллектуальной собственности, например изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ.
Не обязательной, но типичной для этих договоров является также передача прав на средства индивидуализации товаров, работ и услуг, прежде всего, товарные знаки и знаки обслуживания[21].
Договор коммерческой концессии обычно заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов с использованием фирменного обозначения правообладателя[22].
Исходя из системы классификации договоров в ГК, следует признать, что договор коммерческой концессии отнесен к числу самостоятельных договорных типов. Об этом свидетельствует его включение в число поименованных гражданско-правовых договоров наряду с лицензионными договорами, которые регулируются специальными законами в области охраны исключительных прав. Лицензионные договоры содержатся также в разделе «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» части четвертой ГК РФ[23].
Эта же позиция достаточно убедительно аргументирована В.В. Витрянским, который приходит к выводу, что «договор коммерческой концессии, который имеет единый предмет, включающий в себя наряду с правом на использование права на фирменное наименование и иные исключительные права (в том числе и права патентообладателя) также право на использование охраняемой коммерческой информации, не может рассматриваться в качестве смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК)»[24].
Попутно следует, однако, заметить, что во всех случаях предметом договора служат, очевидно, объективируемые имущественные права. Указанная в п. 2 ст. 1027 ГК РФ «деловая репутация» относится к категории нематериальных благ. Хотя при согласовании цены договора обычно учитывается т.н. условная стоимость «деловой репутации» правообладателя (его «фирмы»), которая весьма существенно может повысить эту цену.
В конструкции договора коммерческой концессии можно обнаружить наряду с различиями элементы других видов гражданско-правовых договоров, например о лицензировании, простого товарищества (о совместной деятельности), аренды, купли-продажи, посреднического договора и др.
Стремление российских правоведов обнаружить сходство и установить различия между договором коммерческой концессии и многими другими договорами В.В. Витрянский объясняет тем, что указанный договор появился в системе договорных обязательств сравнительно недавно, и, как и всякий новый гражданско-правовой договор, он впитал в себя элементы различных договоров[25].
По нашему мнению, представляется необходимым провести краткий сравнительный анализ договора коммерческой концессии с некоторыми другими видами гражданско-правовых договоров.
Договор коммерческой концессии и лицензионный договор. Наибольшее сходство договор коммерческой концессии имеет с лицензионным договором, что позволяет рассматривать его как разновидность этого договора. Элементы лицензионных отношений, присущие коммерческой концессии, включенные в его легальное определение, дали основание рассматривать этот договор как разновидность лицензионного договора.
Действительно, в его предмет входит разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Как и любой лицензионный договор, он служит правовым основанием для их введения в экономический оборот. Вместе с тем договор коммерческой концессии обладает рядом характерных правовых особенностей, выделяющих его в самостоятельный договорный институт, выходящий за рамки традиционных лицензионных договоров.
Договор коммерческой концессии заключается с целью создать новые хозяйственные комплексы (магазины, рестораны, гостиницы и т.п.), расширить сеть рынков сбыта товаров и услуг на базе апробированной системы ведения дела правообладателем с использованием его опыта и известности в сфере этой деятельности.
О многообразии сфер применения договоров коммерческой концессии («франчайзинга») достаточно полное представление дает классификация этих договоров, предложенная Г.Е. Авиловым, который выделяет четыре основных разновидности:
«1) сбытовой франчайзинг (используется производителем товаров для построения единой разветвленной сбытовой сети, функционирование которой находится под его контролем);
2) торговый франчайзинг (торгующая организация открывает сеть своих магазинов, которые юридически не являются ее структурными подразделениями, филиалами или дочерними предприятиями);
3) франчайзинг в сфере обслуживания (типичными примерами этого вида франчайзинга, близкого к торговому франчайзингу, являются сети фирменных отелей, ресторанов или авторемонтных мастерских);
4) производственный франчайзинг (используется изготовителем для расширения производства своих товаров и их продвижения на новые рынки)»[26].
Тем самым расширяется рынок сбыта товаров и услуг под хорошо известным потребителю («раскрученным») фирменным наименованием правообладателя без вложения им дополнительных средств. Одновременно значительно снижается хозяйственный риск пользователя, осваивающего под известными символами новую для него продукцию. Традиционный же лицензионный договор заключается главным образом с целью использования лицензиатом отдельного объекта интеллектуальной собственности, принадлежащего лицензиару, что не требует постоянного тесного сотрудничества сторон, присущего рассматриваемым договорным отношениям.
Е.А. Суханов отмечает в этой связи, что в договоре коммерческой концессии можно обнаружить элементы лицензионного договора, договора об оказании услуг и других договоров. Однако он не относится к числу смешанных договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК и не является разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался[27].
По мнению Б.И. Пугинского, вопросы лицензионных соглашений являются лишь вспомогательной частью по отношению к задаче реализации товаров в рамках договора коммерческой концессии[28].
Общей для этих двух договоров является сфера их применения, т.е. предпринимательская деятельность. Для них характерен фактор риска. Так, для лицензионных договоров этот риск состоит в том, что нельзя заранее с уверенностью определить экономическую ценность приобретаемых прав на патент. По договору коммерческой концессии пользователь заранее не знает, насколько успешным будет его деятельность по предложенной правообладателем схеме и технологии организации производства. Для лицензиара и правообладателя риск может заключаться в том, что они могут ошибиться в способностях и возможностях своих пользователей. Поэтому элементы риска существуют для обеих сторон, ведь исполнение по данным договорам тесно связано с обстоятельствами, которые возникнут в будущем.
Цель лицензионного договора - обеспечить возможность практического использования технического решения передаваемой технологии. Основу этого договора составляют обязательства лицензиара по передаче технических знаний, опыта и оказанию помощи лицензиату в их использовании и применении. Иными словами, как и в договоре коммерческой концессии, речь идет о целом комплексе, «пакете» предоставляемых услуг, дающих возможность использования изобретения или иного научно-технического достижения. В числе услуг может быть предусмотрено проведение изыскательских и проектных работ, оказание технической помощи, поставка оборудования, материалов и т.д.
Предметом лицензионного договора выступает не сам патент, а право использования изобретения или иного технического достижения, на условиях, определенных договором. Так, в некоторых случаях организации заключают лицензионные соглашения в отношении изобретений, на которые еще только подана заявка на получение патента, а патент еще не получен. Это объясняется тем, что в большинстве стран, особенно в тех, где проводится экспертиза новизны изобретения (проверочная система), патенты выдаются через несколько лет после подачи заявки.
Предметом договора коммерческой концессии также является передача (предоставление) правообладателем для использования в предпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Однако по данному договору могут быть переданы только те права на использование объектов промышленной собственности, на которые получены охранные документы, подтверждающие право правообладателя на данные объекты.
По договору коммерческой концессии исключительные права передаются в комплексе, их не может быть менее двух. Так, в комплексе передаваемых пользователю по договору прав обязательно присутствуют фирменное наименование и/или коммерческое обозначение (иначе согласно ст. 1027 ГК РФ договор признается недействительным), а также коммерческая информация, в том числе ноу-хау.
Права и обязанности пользователей (лицензиатов) по этим договорам во многом схожи. Лицензиат, как и пользователь, свободен в вопросах установления цен на производимые изделия (продукцию), хотя правообладатель (лицензиар) вправе давать рекомендации относительно уровня этих цен. Слишком высокие цены могут отрицательно сказаться на сбыте и таким образом значительно снизить доходы лицензиара (правообладателя), а слишком низкая цена может неблагоприятно повлиять на конкурентоспособность лицензиата (пользователя).
К обязанностям пользователя (лицензиата), в частности, относятся выплата вознаграждения; размещение наименования товарного знака правообладателя (или лицензиара) на производимой продукции; заключение определенного числа договоров субконцессии (сублицензии); неразглашение секретов производства, иной конфиденциальной информации.
Правообладатель (лицензиар) обязан предоставить требуемую техническую и иную информацию, необходимую пользователю (и лицензиату) для осуществления его прав по договору; оказывать необходимое техническое, консультативное содействие; знакомить пользователя (лицензиата) с усовершенствованиями схем производства, технологических процессов.
Готовясь к заключению договора, лицензиар и правообладатель должны получить соответствующие разрешения (патенты) на передаваемые ими по договору объекты интеллектуальной собственности, а также предоставить лицензиату необходимую информацию об этих исключительных правах, а пользователю - информацию о «франшизе».
Различия между этими договорами заключаются в следующем.
Если лицензионный договор предусматривает использование прав на отдельные объекты интеллектуальной собственности, то по договору коммерческой концессии передается целый комплекс исключительных прав в разном объеме и сочетании. Пользователь использует имидж (brand name) и схему ведения предпринимательской деятельности правообладателя.
Договор коммерческой концессии, как правило, носит более детализированный характер, уточняя все аспекты взаимоотношений между сторонами.
В то время как лицензионный договор может быть возмездным и безвозмездным, договор коммерческой концессии - это всегда возмездный договор (ст. 1027 ГК РФ).
Лицензионный договор имеет более узкую направленность, он призван содействовать рационализации производства на основе передачи материальных объектов и не обязывает участников работать в единой системе, тогда как условия договора коммерческой концессии исходят из единой для сторон установки развития и расширения франчайзинговой сети в общем. Кроме того, степень влияния франчайзера на франчайзи значительно выше, чем лицензиара на лицензиата. Оно, в частности, выражается в том, что франчайзер (правообладатель) полностью контролирует деятельность франчайзи (пользователя), устанавливает правила и требования, которым должен следовать пользователь.
Договор франчайзинга, по мнению М.И. Кулагина, используется в основном с целью создания системы распределения товаров[29].
В качестве правообладателя по договору коммерческой концессии, как правило, выступает коммерческая организация, в редких случаях - физическое лицо, являющееся предпринимателем. В то же время лицензиарами могут быть как предприниматели (физические и юридические лица), так и некоммерческие организации и граждане, владеющие патентами.
По лицензионному договору может иметь место случай, когда в результате выдачи нескольких лицензий возможность использования патента самим лицензиаром будет исчерпана. Для правообладателя по договору коммерческой концессии возможность использования комплекса исключительных прав не ограничена. Это обусловлено свойствами нематериальных объектов, которые позволяют использовать их не только правообладателю, но и неограниченному числу лиц.
Особым основанием прекращения лицензионного договора является дальнейшая экономическая нецелесообразность использования изобретения, в частности из-за его устаревания.
В рамках франчайзинговой сети происходит постоянное усовершенствование технологий и способов ведения предпринимательской деятельности. В.Д. Рудашевский и М.А. Фурщик выделили этапы развития, которые проходят большинство франчайзинговых систем[30].
Как правило, в начале франчайзер обладает технологической уникальностью, которая уменьшается с развитием конкуренции. Затем создается система организации бизнеса, маркетинговая и административная системы, играющие в дальнейшем ключевую роль в преуспевании данной франшизной сети. Происходит постепенное признание деятельности системы по мере возрастания узнаваемости торгового знака. Вместе с тем случайные скачки технологии дают лишь временный эффект и в долгосрочном плане имеют намного меньшее значение, чем организационные достижения.
Договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации (ст. 1028 ГК РФ), а в случаях, когда по договору передаются объекты промышленной собственности, он, как и лицензионный договор, регистрируется в Патентном ведомстве РФ.
Договор коммерческой концессии и договор аренды. Ю.В. Романцом была высказана точка зрения, что договор коммерческой концессии «является договором, входящим в группу обязательств, направленных на передачу объектов гражданских прав во временное пользование», «нормы института коммерческой концессии так же, как и правила о любом договоре, направленном на передачу объектов гражданских прав во временное пользование, регламентируют правовые элементы, связанные с передачей объектов гражданских прав, пользованием ими и их возвратом»[31].
Действительно, договор коммерческой концессии предполагает передачу правообладателем принадлежащих ему прав на объекты исключительной собственности пользователю на определенный срок (т.е. в пользование или в аренду) и в этом договоре используются отдельные элементы, присущие арендным правоотношениям. Однако по договору коммерческой концессии передача имущества контрагенту не производится. Речь идет лишь о предоставлении права на использование этих прав. Кроме того, в силу специфики результатов интеллектуальной собственности возможность фактического использования этих объектов не обусловлена их передачей другому лицу. Такая возможность, по мнению В.В. Витрянского, имеется для каждого[32].
Поэтому в рамках договора аренды (например, транспортного средства), в отличие от договора коммерческой концессии, один и тот же объект (транспортное средство) не может быть передан в пользование одновременно нескольким лицам, за исключением аренды прав. По договору аренды передача исключительных прав может иметь место только в случае аренды предприятий как имущественных комплексов.
Общим для этих договоров является то, что заключаются они на длительный срок, в результате чего между сторонами возникают длительные отношения. Право собственности на передаваемые по данным договорам объекты остается у арендодателей и правообладателей.
Договор коммерческой концессии и посреднические договоры. Некоторые авторы отмечают сходство деятельности пользователя по договору коммерческой концессии с функциями торговых посредников - агентов, дилеров, дистрибьюторов, комиссионеров, маклеров и других лиц, действующих на основе договоров комиссии или агентирования, предусматривающих комплекс мер по продвижению товаров продавца на рынок через своего контрагента[33].
Договор коммерческой концессии, как и многие посреднические договоры, включает передачу прав на использование имени представляемого лица или его товарного знака с целью продвижения его товара на рынок.
Главное отличие договора коммерческой концессии от, например, агентского договора состоит в том, что по договору коммерческой концессии пользователь самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность, выступая в хозяйственном обороте от своего имени, самостоятельно приобретая права и осуществляя обязанности по сделкам, в то время как агент действует от своего имени и выступает стороной в сделке, после ее заключения передает все права и обязанности по данной сделке принципалу. В других случаях, когда агент первоначально действует от имени принципала, права и обязанности по заключенной агентом сделке возникают у принципала.
Пользователь, действуя по договору коммерческой концессии, не является агентом правообладателя. Он действует без поручения правообладателя и за свой счет. Правообладатель и пользователь не утрачивают юридической самостоятельности и независимости в ходе осуществления предпринимательской деятельности.
Выплату вознаграждения по договору комиссии, агентскому договору осуществляет кредитор (принципал) своему агенту по сделке. По договору коммерческой концессии вознаграждение за использование в своей хозяйственной деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, выплачивает пользователь.
Договор коммерческой концессии и договор простого товарищества. В англо-американском праве договору простого товарищества соответствует понятие «партнерство», а его участники именуются товарищами, или партнерами (partners). Имущество, внесенное ими в общее предприятие, становится их общей собственностью.
Некоторые авторы рассматривают договор коммерческой концессии как договор простого товарищества (или совместной деятельности) (гл. 55 ГК РФ)[34], указывая на особый характер взаимоотношений, согласованное управление, особый порядок расчетов.
Общим для этих договоров является возможность внесения в качестве вклада (по договору о совместной деятельности) или передача (по договору коммерческой концессии) нематериальных благ.
Каждый участник договора простого товарищества в качестве вклада в общее дело может внести имущество, в том числе деньги, а также профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловую репутацию и деловые связи (ст. 1042 ГК РФ). Наряду с этим вкладом признается выполнение определенных работ или услуг.
По договору коммерческой концессии правообладатель предоставляет пользователю комплекс исключительных прав (например, товарный знак, фирменное наименование, на охраняемую коммерческую информацию), а также профессиональные знания, ноу-хау. Деловая репутация правообладателя по договору не передается, она лишь влияет на стоимость передаваемых по договору прав.
Оба эти договора могут заключаться на определенный срок или без указания срока (на неопределенный срок). Причем по договору коммерческой концессии пользователь, добросовестно исполнявший свои обязанности по договору, имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок (ст. 1035 ГК РФ). Поскольку договор простого товарищества предполагает совместную деятельность товарищей, его исполнение носит длящийся, часто неопределенный по времени, характер. Договоры коммерческой концессии также носят долговременный характер и рассчитаны на продолжительное сотрудничество сторон.
Взаимоотношения сторон в рамках рассматриваемых договоров имеют лично-доверительный характер и характеризуются установлением партнерских отношений, предполагающих особый уровень доверия, согласованные действия, высокую степень сотрудничества и кооперации сторон. В договоре простого товарищества доверительный характер отношений между товарищами выражается в том, что все они имеют, как правило, равные права по ведению дел товарищества, т.е. могут представлять его в отношениях с третьими лицами, заключая от его имени различные сделки, а также в том, что состав товарищей отличается стабильностью. Выход одного из товарищей или объявление его банкротом являются основанием для прекращения товарищества (ст. 1053 ГК РФ).
Для договора простого товарищества решающее значение имеет обязательство сторон достичь совместными действиями общую цель (извлечение прибыли или достижение иной общей цели - ч. 1 ст. 1041 ГК РФ). Выгода для каждого участника образуется от самой совместной деятельности, а не от взаимного, встречного предоставления друг другу материальных благ. Вместе с тем совместная деятельность - не самоцель для товарищей, это средство для достижения желаемого результата, общей для всех участников цели.
Стабильность состава играет важную роль и во франчайзинговых отношениях. Совместная деятельность, основанная на договоре коммерческой концессии (франчайзинга), представляет собой эффективную форму предпринимательской деятельности, в ходе которой одна из сторон прилагает все усилия к тому, чтобы реализовать опыт, знания, использовать технические новинки и деловую репутацию другой стороны.
Для этих договоров характерен высокий уровень ответственности сторон. Это объясняется тем, что сторонами этих договоров являются индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Так, товарищи по договору о совместной деятельности отвечают перед кредиторами солидарно (ч. 2 ст. 1050 ГК РФ). Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (ч. 3 ст. 401 ГК РФ). Правообладатель по данному договору несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям относительно качества товаров (работ, услуг), а по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю, отвечает солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034 ГК РФ).
В зарубежной практике вид ответственности товарищей зависит от природы обязательства: по договорным - товарищи (партнеры) отвечают совместно (jointly), а по деликтным - совместно и порознь (jointly and severally). В нашем законодательстве данным видам ответственности соответствуют понятия солидарной и субсидиарной ответственности.
Если сравнивать понятия «франчайзинг» и «товарищество», то и между ними можно отметить некое сходство. В частности, в настоящее время все больше термином «товарищество» обозначается не только и даже не столько договор, сколько некое объединение самостоятельных субъектов, чаще всего наделенное собственной правосубъектностью и имеющее свои интересы. Франчайзинг также предполагает объединение большого числа пользователей (франчайзи), связанных с «головной», «родительской» компанией, т.е. с правообладателем (франчайзером), на основе заключаемых между ними договоров. Это своего рода «сеть», форма стратегического альянса, функционирующая по единым принципам, под общей торговой маркой и использующая единые схемы и методы управления и организации своей деятельности.
Таким образом, совместная предпринимательская деятельность может строиться на двух правовых конструкциях, содержащихся в части второй Гражданского кодекса РФ, а именно на основе договора коммерческой концессии или договора о совместной деятельности (простого товарищества).
Различия между рассматриваемыми договорами состоят в следующем.
Прежде всего, договор простого товарищества не является для отечественного законодательства новым правовым институтом. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределение прибылей и убытков были известны еще римскому праву. Так, Институции Гая, датируемые II в. н.э., содержали основные положения договора товарищества (societas). Эти договоры предполагали объединение не всего имущества товарищей, а лишь той его части, которая выступала в качестве вклада в товарищество.
Договором товарищества назывался договор, по которому два лица или несколько лиц объединялись для достижения какой-либо общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом или личной деятельностью, причем прибыли и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, а при отсутствии в договоре соответствующих указаний - поровну. Наиболее распространены были товарищества, участники которых объединяли не все свое имущество, а лишь некоторую его часть, предназначенную для определенной хозяйственной деятельности. Такая разновидность товарищества, именовавшаяся societas quaestus, наиболее близка современным товариществам.
Корни франчайзинга усматривают в эпохе средневековья, когда король предоставлял своим баронам какие-то привилегии (например, право собирать налоги на отдельных территориях) в обмен на определенные услуги с их стороны. Однако бурное развитие и распространение франчайзинга как способа ведения бизнеса относится ко второй половине XX в. и связано с переходом большинства промышленно развитых стран от эпохи индустриальной к постиндустриальной, открывшей новые схемы организации бизнеса. Но только в начале 90-х годов прошлого века новые тенденции в экономическом развитии России привели к использованию франчайзинга в деятельности российских предпринимателей.
Единство сторон по договору простого товарищества обусловливает совпадение прав и обязанностей. Интересы товарищей устремлены к достижению общей для всех цели, т.е. однонаправленны. Наличие общей цели позволяет участвовать в договоре неограниченному числу лиц, каждое из которых является его самостоятельной частью. Ведение общих дел осуществляется товарищами совместно. И если в договоре простого товарищества такое сотрудничество имеет определяющее значение, то в договоре коммерческой концессии оно выступает лишь одним из элементов и носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в товариществе они однонаправленны, тождественны.
В рамках договора коммерческой концессии стороны имеют, как правило, противоположные интересы, разные права и обязанности. Каждый из них стремится к извлечению максимальной прибыли за счет контрагента. А общей целью для сторон является расширение франчайзинговой системы, привлечение к ней как можно большего числа предпринимателей, но не в рамках одного договора, а путем заключения других договоров коммерческой концессии (или субконцессии). При этом общего имущества по договору коммерческой концессии не создается.
Вместе с тем получение выгод от совместной деятельности в рамках простого товарищества возможно лишь в случае заключения товарищами договоров с третьими лицами, т.е. когда эта совместная деятельность каким-либо образом реализуется вовне. В связи с этим Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договор товарищества «не служит сам себе целью, как это замечается в отношении других договоров, например купли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключение других договоров»[35].
Субъектами договора коммерческой концессии могут выступать индивидуальные предприниматели, а также коммерческие организации. Отличие товарищества или партнерства от предпринимательских организаций состоит и в том, что ни закон, ни практика не признают за ними статуса самостоятельного субъекта права (legal entity), за некоторыми исключениями, например в Шотландии партнерство является юридическим лицом. Между тем, несмотря на формальное отсутствие правосубъектности, товарищество все же обладает отдельными ее элементами: выступает в хозяйственном обороте от своего имени, заключает сделки, вправе быть истцом и ответчиком в суде.
Договор коммерческой концессии и договор купли-продажи. В отличие от договора купли-продажи договор коммерческой концессии является не отношением обмена, исполнение которого связано с выполнением встречных обязательств, а представляет собой длящееся обязательственное правоотношение. Права, переданные пользователю по договору коммерческой концессии, принадлежат ему до тех пор, пока действует договор. По окончании договора эти права возвращаются пользователем правообладателю[36].
При заключении договора купли-продажи покупатель становится собственником вещи, а продавец утрачивает право собственности на данную вещь, т.е. происходит передача правового титула. Однако в случае передачи по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав правообладатель не утрачивает права собственности на указанные объекты, поскольку правообладатель передает пользователю не право собственности в полном его объеме, а только одно из его правомочий. Поэтому неверной представляется трактовка договора коммерческой концессии (франчайзинга) как договора, «по которому от одной стороны к другой передается право собственности на исключительные права» или «который позволяет покупателю продавать товар или услугу продавца»[37].
По мнению С.А. Бобкова, наиболее наглядным представляется сравнение договора коммерческой концессии с уступкой прав, арендой, доверительным управлением и авторским (лицензионным) договором[38].
Уступка прав - универсальный институт обязательственного права, обычно означает передачу прав в том же объеме, в котором они существовали у кредитора (ст. 384 ГК РФ). Уступка требований на срок действующим законодательством не предусмотрена. Одновременно коммерческая концессия изначально предполагает, что у правообладателя остается некоторый не передаваемый пользователю объем исключительных прав. Права, переданные пользователю, принадлежат ему только до тех пор, пока договор коммерческой концессии действует. По окончании договора эти права прекращаются, возвращая оставшиеся у правообладателя права в прежнее состояние[39].
Договор коммерческой концессии - консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.
Правила о согласовании сторонами договора коммерческой концессии объема использования передаваемых прав отвечают мировой практике, так же как согласование территорий, охватываемых концессией, и условий деятельности (количества выпускаемых или продаваемых товаров, объема работ или услуг и т.п.). Это обусловлено нематериальным характером объектов исключительных прав, возможностью их одновременного использования как самим правообладателем, так и другими лицами. В частности, территориальные границы действия договора гарантируют пользователю, что ему не придется конкурировать с правообладателем или другими пользователями в пределах оговоренной в договоре территории. За пределами этой территории правообладатель сохраняет возможность распоряжаться своими правами на те же объекты[40].
Неурегулированность предусмотренных п. 2 ст. 1027 ГК РФ условий может создать неопределенность в отношениях сторон по поводу предмета договора.
Предмет договора коммерческой концессии сформулирован в определении этого договора и в п. 2 ст. 1027 ГК РФ. Согласно определению договора, предметом его выступает комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование, коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, право на товарный знак, знак обслуживания и т.д. Пункт 2 ст. 1027 ГК РФ дополняет предмет договора возможностью использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Иными словами, предмет договора могут составлять как охраняемые законодательством результаты интеллектуальной деятельности лица, так и неохраняемые (например, коммерческий опыт, гражданско-правовая охрана которого возможна только в режиме коммерческой тайны).
Согласно статьям 128 и 138 ГК РФ под исключительными правами следует понимать права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность) гражданина и юридического лица и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Российское законодательство охраняет исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности целым пакетом законов и принятыми в соответствии с ними подзаконными актами. Все эти документы предусматривают порядок признания прав на результаты интеллектуальной деятельности за правообладателем, охрану и систему мер защиты этих прав в случае их нарушения[41].
В определении договора коммерческой концессии комплекс исключительных прав, составляющих предмет договора, описан не полностью. Следовательно, в этот комплекс помимо перечисленных прав могут входить и исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, а также на произведения литературы, искусства. Права на все эти результаты интеллектуальной деятельности по законодательству являются также исключительными правами (интеллектуальной собственностью) и могут по определению входить в предмет договора коммерческой концессии, если они используются в бизнесе.
Кроме перечисленных исключительных прав, в предмет договора могут входить права на коммерческую информацию, включающую опыт по организации соответствующего бизнеса (предпринимательской деятельности).
Коммерческая информация - опыт ведения бизнеса, системы, методы, знания правообладателя. По договоренности сторон коммерческой информацией могут быть признаны сведения экономического, методического, технического характера по различным аспектам организации и осуществления хозяйственной деятельности правообладателя (например, по технологии приготовления фирменных блюд или иной продукции, по ведению учета и отчетности, управлению сбытом, системе организации обслуживания). Имеется в виду конфиденциальная информация, содержащая секреты производства или иные сведения, составляющие коммерческую тайну. Права обладателя такой информации защищаются в гражданско-правовом, административном и уголовном порядке при соблюдении условий, установленных ст. 139 ГК и Законом о коммерческой тайне[42].
Товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг, что позволяет потребителю отличать товары, работы и услуги одних предпринимателей от однородной продукции других. Поэтому обозначения, не обладающие различительной способностью, не могут получить охрану. К товарным знакам приравниваются знаки обслуживания, применяемые в сфере услуг гостиницами, прачечными, туристическими бюро и т.п. Исключительное право на товарный знак удостоверяется свидетельством, которое выдается и регистрируется патентным ведомством на имя владельца знака, юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Отношения, возникающие в связи с охраной и использованием товарных знаков, регулируются Законом о товарных знаках. Срок действия свидетельства - 10 лет с момента поступления в патентное ведомство заявки о регистрации знака и выдаче свидетельства. Однако практически охрана знака не ограничена во времени. Его владелец может каждые 10 лет возобновлять регистрацию на очередные 10 лет при условии своевременного обращения в патентное ведомство и уплаты установленных пошлин.
Договор коммерческой концессии рассчитан на сферу предпринимательской деятельности. Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Сторонами договора коммерческой концессии, согласно п. 3 ст. 1027 ГК РФ, могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Однако при этом предполагается, что они могут быть носителями либо фирменного наименования, либо коммерческого обозначения.
Между тем, в соответствии со ст. 138 ГК исключительные права гражданина или юридического лица на средства индивидуализации признаются «в случаях и в порядке», установленных законом. Российским законодательством охрана коммерческих обозначений не регламентируется. Не определены не только само понятие, но и условия защиты прав на коммерческое обозначение, в частности в случае столкновения с правами на зарегистрированное фирменное наименование или товарный знак. В одном из проектов части третьей ГК РФ содержался раздел V «Исключительные права». В нем были статьи, посвященные праву на коммерческое обозначение. Однако третья часть ГК принята без этого раздела. В настоящее время в части четвертой ГК РФ[43] имеются статьи, содержащие нормы о коммерческом обозначении (ст.ст. 1538-1541 ГК РФ).
Важно также подчеркнуть, что коммерческие обозначения (в отличие от фирменных наименований и других средств индивидуализации) не входят и в круг объектов интеллектуальной собственности, подлежащих охране в силу Парижской конвенции и других международных договоров в этой сфере, в которых участвует Российская Федерация.
Судебная практика уже столкнулась с вопросом о защите прав на коммерческое обозначение. Одно из таких дел было рассмотрено Президиумом ВАС РФ.
Общество с ограниченной ответственностью «Нью-Йорк Пицца» обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Кирееву - владельцу ресторана быстрого обслуживания. Истец требовал запретить ответчику использовать в его деятельности обозначение «Нью-Йорк Пицца».
Исковые требования основывались на том, что истец как «ООО «Нью-Йорк Пицца» был зарегистрирован в 1999 г. Ответчик Киреев использовал обозначение «Нью-Йорк Пицца», помещая его в своих объявлениях, на вывеске, в меню, на форменной одежде своих работников. И тем самым нарушал исключительное право истца на принадлежащее ему фирменное наименование.
Ответчик иск не признал, ссылаясь, в частности, на то, что он использовал спорное обозначение с 1997 г., т.е. до его регистрации истцом. Суд первой инстанции согласился с доводами истца. Однако Президиум ВАС РФ отменил решение суда и направил дело на новое рассмотрение.
Комментируя Постановление Президиума ВАС РФ, В. Старженецкий приходит к выводу о том, что предприниматель мог использовать спорное коммерческое обозначение в своей деятельности «независимо от его государственной регистрации и независимо от регистрации практически аналогичного фирменного наименования другим лицом при соблюдении некоторых условий». В их числе использование до даты регистрации сходного обозначения, различия в сферах фактической деятельности (деловые и территориальные), недопустимость актов недобросовестной конкуренции. По его мнению, «коммерческое обозначение - самостоятельное средство индивидуализации, отличное от фирменных наименований и товарных знаков, выполняющее специфические функции»[44]. При этом он ссылается на ст. 8 Парижской конвенции по охране промышленной собственности[45]. С этой позицией вряд ли можно согласиться. Статья 8 Конвенции посвящена охране фирменных наименований, а в российском законодательстве не определены не только само понятие, но и условия защиты прав на коммерческое обозначение.
По другим причинам вызывает сомнения возможность закрепления за индивидуальным предпринимателем права на фирменное наименование. Этому препятствует п. 1 ст. 19 ГК, согласно которому гражданин приобретает и осуществляет свои права и обязанности под своим именем. Поэтому общая норма, содержащаяся в п. 3 ст. 23 ГК, о распространении правил ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, на граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, здесь неприменима. Учитывая, что передача и использование прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение являются существенным условием договора, до введения в российское законодательство правил об охране коммерческих наименований практическое участие граждан в рассматриваемом договоре (в качестве правообладателя или пользователя) не имеет правовых оснований.
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что сущность коммерческой концессии заключается в том, что она позволяет правообладателю наиболее экономично развивать свое дело, избавляя от необходимости открывать филиалы или создавать новые юридические лица на отдаленных территориях и нести расходы на приобретение основных средств, и в то же время предоставляя правообладателю осуществлять практически полный контроль над деятельностью пользователя. Пользователь также получает ряд выгод, которые, в частности, состоят в снижении предпринимательского риска и ускорении развития собственного бизнеса, что обеспечивается использованием хорошей коммерческой репутации правообладателя в соответствующей сфере деятельности. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.
В договоре коммерческой концессии можно увидеть отдельные условия, присущие лицензионному договору (предоставление права на использование исключительных прав); договору простого товарищества (сотрудничество правообладателя и пользователя, направленное на достижение общего результата); договору комиссии и агентскому договору (совершение пользователем сделок и иных юридических и фактических действий, способствующих удовлетворению интересов правообладателя) и иным гражданско-правовым договорам. Однако, несмотря на внешнее сходство договора коммерческой концессии с другими договорами, проведенное сравнение позволяет сделать вывод, что договор коммерческой концессии является самостоятельным видом гражданско-правового договора. Это значит, что при отсутствии среди норм, содержащихся в гл. 54 ГК РФ, специальных правил, регулирующих правоотношения, вытекающие из договора коммерческой концессии, исключается применение каких-либо иных норм, предназначенных для регламентации других договорных форм.
Согласно нормам действующего российского законодательства предметом договора коммерческой концессии может быть комплекс исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имеющие устоявшееся определение в законодательстве. Это права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, изобретения, полезную модель, промышленный образец, компьютерную программу, произведения науки, искусства и литературы, используемые в бизнесе и делающие его неповторимым. Наряду с комплексом исключительных прав, предметом договора коммерческой концессии может быть предусмотрено также использование охраняемой коммерческой информации и деловой репутации.
ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
2.1.Основные права и обязанности сторон договора коммерческой концессии
Концессионный договор как предпринимательский всегда является возмездным, то есть одной из главных обязанностей пользователя является уплата вознаграждения за право пользования предоставленными ему исключительными правами[46]. При этом он должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю. Закон допускает различные формы такого вознаграждения: фиксированные разовые (паушальные) или периодические (роялти) платежи; отчисления (проценты) от выручки; наценка на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ). Возможно и сочетание этих способов, обычно состоящее в единовременной выплате после заключения договора и в периодических выплатах оговоренной части прибыли (отчислений от выручки)[47].
По мнению О.Н. Садикова, наиболее распространенной формой оплаты является сочетание единовременной платы - вступительного взноса и текущей платы. Вступительный взнос вносится в качестве платы за присоединение к фирменной сети правообладателя (т.н. входной платы), которая выплачивается сразу после заключения договора, но может выплачиваться и частями: 25% - по подписании договора, 25% - по завершении обучения персонала пользователя, 25% - после открытия первого предприятия и т.д. Она предназначена для покрытия расходов правообладателя, связанных с организацией бизнеса пользователя. Последующие периодические платежи, как правило, определяются в виде отчислений в процентах (роялти) от суммы оборота товаров (услуг, работ).
Практикуется также оплата по твердой шкале в виде фиксированной суммы, выплачиваемой в предусмотренные договором сроки (еженедельно, ежемесячно). Кроме того, за предоставленные субконцессии пользователь обычно выплачивает правообладателю определенный процент от оборота вторичного пользователя[48].
Как справедливо подчеркивает Е.А. Суханов, вознаграждение в рассматриваемом договоре не может устанавливаться в соответствии с общим правилом п. 3 ст. 424 ГК, а является его существенным условием, которое стороны обязаны согласовать[49].
Договор коммерческой концессии является консенсуальным договором. Это значит, что права и обязанности сторон по договору возникают с момента заключения договора. Статья 1028 ГК РФ предписывает обязательность письменной формы заключения договора коммерческой концессии. Несоблюдение письменной формы договора в этом случае влечет его недействительность, ничтожность.
При этом необходимо учитывать, что по договору коммерческой концессии сторонами могут быть только коммерческие организации и (или) граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей[50]. Это положение вполне понятно, поскольку, как уже говорилось выше, коммерческая концессия представляет собой систему организации именно предпринимательской деятельности.
Наряду с этим договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, ведущем реестр юридических лиц (ст. 51 ГК РФ), где зарегистрирован правообладатель. Это общее правило. Если же правообладатель зарегистрирован за рубежом, то допускается регистрация договора по месту регистрации пользователя.
Приказом Минфина РФ от 12.08.2005 N 105н утвержден порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)[51]. Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом ФНС России (регистрирующим органом), осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.
Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.
Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Регистрация осуществляется посредством внесения записи о договоре коммерческой концессии (субконцессии) (изменении или прекращении договора) в Журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) (далее - Журнал) и проставления на представленных экземплярах договора коммерческой концессии (субконцессии), изменений договора, соглашения о прекращении договора соответствующей надписи (штампа) и печати регистрирующего органа.
Журнал ведется на бумажном носителе. Каждой записи в Журнале присваивается регистрационный номер, который соответствует порядковому номеру. Нумерация начинается с единицы и является сквозной, переходящей на следующий год без изменений. Для каждой записи указывается дата ее внесения в Журнал (дата регистрации).
Для каждого регистрируемого договора коммерческой концессии (субконцессии) заводится отдельное дело. В дело регистрации договора коммерческой концессии (субконцессии) в порядке поступления включаются все документы, представляемые при регистрации договора коммерческой концессии (субконцессии), изменения договора коммерческой концессии (субконцессии), прекращения договора коммерческой концессии (субконцессии). Номер дела должен соответствовать регистрационному номеру договора коммерческой концессии (субконцессии) (п. 1.2. указанного выше Приказа).
Если по договору предоставляются права на использование товарных знаков, полезных моделей, изобретений, охраняемых соответственно свидетельством или патентом, то договор коммерческой концессии должен быть также зарегистрирован в патентном ведомстве.
В Правила Роспатента от 29.04.2003 N 64[52], устанавливающие порядок регистрации договоров об уступке исключительных прав и предоставлении лицензий на их использование, включена специальная гл. V «Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Имеются также специальные приложения N 11 и 12, в которых даны образцы заявлений о регистрации этих договоров и о регистрации изменений, касающихся зарегистрированных договоров.
Договор вносится в тот реестр, а если несколько объектов, то в те реестры, где регистрируется предоставление лицензий на использование соответствующих объектов.
Необходимость такой процедуры оформления рассматриваемых договорных отношений обусловлена особыми правилами гражданского оборота тех исключительных прав, которые возникают и охраняются в силу государственной регистрации, - товарных знаков, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.
По сути, регистрацию договора коммерческой концессии в патентном ведомстве следует рассматривать в качестве оформления лицензий на использование объектов договора. В соответствии с патентным законодательством незарегистрированный лицензионный договор считается недействительным. Соответственно те же правила установлены для договоров коммерческой концессии.
Несоблюдение письменной формы, также как и требования о регистрации договора в патентном ведомстве, влечет его недействительность. Договор признается ничтожным, и наступают последствия, предусмотренные ст. 168 ГК РФ.
Государственная регистрация в реестре предпринимателей практически является завершающей стадией оформления уже заключенного договора. Она важна для отношений сторон с третьими лицами. Вступая в хозяйственные связи с широким кругом потребителей, другими предпринимателями и т.п., стороны не смогут ссылаться на договор до его регистрации[53]. Для самих же участников договор действует с момента его заключения, в изъятие из общих правил п. 3 ст. 433 ГК РФ.
Договор коммерческой концессии является двусторонне обязывающим договором, то есть и правообладатель, и пользователь несут определенные обязанности и имеют соответствующие права.
Как нам удалось выяснить в первой главе дипломной работы, коммерческая концессия предполагает создание сети однородных предприятий с одинаковыми условиями ведения хозяйственной деятельности. Этому должно способствовать выполнение сторонами установленных ст. 1031 и ст. 1032 обязательных правил, определяющих их обязанности по договору коммерческой концессии.
Согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:
- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
- выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:
- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (пункт 2 статьи 1028);
- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.
Правила п. 1 ст. 1031 ГК РФ имеют императивный характер. Техническая и коммерческая информация, которую обязан предоставить правообладатель пользователю, включает инструкции, методики и т.п. по управлению бизнесом. В течение всего периода действия договора должны проводиться правообладателем профессиональное обучение персонала пользователя, специальный инструктаж по различным аспектам организации административной работы и функционированию предприятия, как-то: управление, создание сбытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, бухгалтерских счетов, налоговой документации, личных дел сотрудников, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд. Кроме того, в обязанности правообладателя обычно вменяется поддержание в силе предоставленных пользователю прав, а также принятие мер в защиту нарушенных прав.
Обязанности правообладателя направлены, прежде всего, на обеспечение пользователю фактических и юридических условий, необходимых ему для реализации полученных по договору прав и надлежащего осуществления своей деятельности.
Что касается абз. 2 п. 1 рассматриваемой статьи, где предусмотрена обязанность правообладателя предоставить пользователю лицензии и оформить их в установленном порядке, то данная норма, на наш взгляд, представляется излишней: по сути, она дублирует обязанность правообладателя зарегистрировать договор в патентном ведомстве, предусмотренную п. 2 ст. 1028 ГК.
Правила п. 2 ст. 1031 ГК РФ имеют диспозитивный характер. Стороны могут по своему усмотрению отступить от них. Между тем, все три обязанности, предусмотренные этим пунктом (обеспечение регистрации договора, консультативные услуги (включая обучение персонала), а также контроль качества товаров (услуг)), как правило, прямо предусматриваются в договоре в качестве его существенных условий[54].
Обязанности пользователя закреплены в нормах ст. 1032 ГК РФ: «с учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:
- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;
- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
- не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии».
Правила ст. 1032 ГК РФ преимущественно содержат императивные нормы. Они обязывают пользователя реализовать в полном объеме полученные права. Он должен осуществлять предусмотренную договором хозяйственную деятельность в обусловленном масштабе и на обусловленном качественном уровне, полностью соответствующем качеству товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, включая требования эстетики, комфортности и т.п. В рамках этой деятельности он обязан выступать под фирменным наименованием правообладателя, указывая фирму на ярлыках товаров, в документации, рекламных материалах, на вывесках и другим обусловленным в договоре образом.
Однако во избежание нарушения правил о защите конкурентного рынка пользователь не должен вводить потребителя в заблуждение. Он обязан информировать его о том, что торговля товаром или иная деятельность осуществляется им по договору коммерческой концессии. Обычно в договоре предусматривается, что пользователь поместит по месту своего размещения, на бланках для деловой переписки и т.п. соответствующий текст, поясняющий, что он действует по лицензии правообладателя, а не является агентом или дочерним предприятием последнего.
К основным обязанностям пользователя относится также неразглашение предоставленной ему правообладателем конфиденциальной коммерческой информации, в частности содержания методик по управлению бизнесом и других инструктивных материалов о системах и методах ведения дела, переданных правообладателем пользователю.
Нарушение обязанности о неразглашении обусловленной в договоре информации может нанести весьма серьезный ущерб обеим сторонам договора, т.к. тайна информации служит необходимой предпосылкой защиты прав ее обладателя (см. ст. 139 ГК РФ и ст. 12 Закона о коммерческой тайне[55]).
Во избежание утечки такой информации пользователь, как правило, обязуется заключить соглашение со своими работниками (обычно по форме, согласованной с правообладателем) о неразглашении сведений, отнесенных сторонами к коммерческой тайне, к которым имеют доступ эти работники[56].
Условия о неразглашении работником соответствующей информации могут быть включены в трудовой договор (ст. 57 ТК РФ[57]). Обязанность работника сохранять коммерческую информацию в тайне действует и после прекращения трудовых отношений в течение последующих 3 лет, если в специальном соглашении с работником не был оговорен иной срок (см. ст. 11 Закона о коммерческой тайне).
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что гражданский кодекс РФ содержит перечни обязанностей сторон по договорам коммерческой концессии, позволяющие по возможности полно предусмотреть условия передачи и использования объектов концессии. Обобщенно можно сказать, что обязанность правообладателя состоит в передаче пользователю сведений и документации, позволяющих использовать комплекс исключительных прав в соответствии с условиями договора. Наиболее существенными обязанностями пользователя являются обеспечение соответствия качества производимых товаров (работ, услуг) стандартам качества правообладателя и охрана коммерческой тайны правообладателя. Для реализации последней обязанности стороны заключают особые соглашения о соблюдении конфиденциальности, хотя условия обеспечения конфиденциальности, как следует из положений ГК РФ, могут быть включены непосредственно в текст договора.
2.2. Коммерческая субконцессия
Гражданский кодекс РФ предусматривает право пользователя на заключение договоров коммерческой субконцессии.
Договор коммерческой субконцессии заключается на основе договора концессии, в котором должно быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя предоставлять субконцессии и условия их предоставления. То есть условия субконцессии должны быть согласованы с правообладателем или определены непосредственно в договоре коммерческой концессии.
Так, согласно п. 1 ст. 1029 ГК РФ «Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.
Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается».
По договору субконцессии пользователь выступает в роли вторичного правообладателя, а другая сторона - в роли вторичного пользователя. Предоставленные на основе субконцессии исключительные права производны от прав, полученных пользователем по основному договору. Их объем не может выходить за пределы прав пользователя (см. п. 2 ст. 1027 ГК РФ). Превышение этих пределов может рассматриваться как нарушение пользователем своих обязательств по договору концессии.
Судьба договора коммерческой субконцессии непосредственно связана с судьбой договора коммерческой концессии, на основе которого он заключен (абз. 2 п. 1 и п. п. 2 и 3 ст. 1029 ГК РФ). Важно, что в случае недействительности или прекращения договора концессии договоры субконцессии, вытекающие из него, также являются недействительными. Одной из важных гарантий, позволяющих пользователю по договору коммерческой субконцессии защитить свои интересы в случае прекращения договора коммерческой концессии, является специальное положение п. 3 ст. 1029 ГК РФ, предусматривающее, что в таких случаях правообладатель по договору коммерческой концессии вправе принять на себя все права и обязанности пользователя по договору коммерческой концессии[58].
В правилах ст. 1029 ГК РФ закреплены присущие договору коммерческой концессии элементы лицензионных отношений, возникающих в связи с предоставлением прав на использование объектов исключительных прав.
В случае досрочного прекращения субконцессии презюмируется, при определенных условиях, трансформация субконцессионного договора в основной договор между правообладателем и вторичным пользователем. Причем происходит не просто замена стороны договора (переход прав кредитора к другому лицу). Дело в том, что договор субконцессии порождает не только прямые отношения между сторонами договора, но и опосредованные отношения между вторичным пользователем и основным правообладателем. Права всех пользователей (независимо от того, являются ли они первичными или вторичными) производны от прав основного правообладателя. Каждая сублицензия оформляется в том же порядке, что и основная лицензия (вносится в государственный реестр юридических лиц, где зарегистрировано фирменное наименование, и в патентный реестр, где зарегистрированы товарный знак, иные объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие основному правообладателю, в качестве обременения этих прав). И, следовательно, трансформация субконцессии в концессию, по сути, означает преобразование уже существовавших опосредованных отношений между этими сторонами в прямые договорные отношения[59].
В этой связи следует обратить внимание на особенности правил об ответственности, предусмотренных п. 4 ст. 1029 ГК РФ. В отличие от общих правил ответственности должника перед кредитором за действия третьих лиц (см. ст. 403, п. 3 ст. 706 ГК) по договору субконцессии вторичный пользователь отвечает за причиненный его действиями вред перед вторичным правообладателем.
Так, например, «между ОАО «Туланефтепродукт» и ООО «Интер» заключен договор коммерческой субконцессии, согласно которому ОАО «Туланефтепродукт» (вторичный правообладатель) обязалось за вознаграждение предоставить ООО «Интер» (вторичный пользователь) комплекс исключительных прав, принадлежащих ОАО «Тюменская нефтяная компания» (ОАО «ТНК») - правообладателю: права на фирменное наименование и товарный знак ОАО «ТНК». Пунктами 3.1.10, 5.1 договора предусмотрена обязанность вторичного пользователя обеспечивать качество всех реализованных им товаров и оказываемых услуг не ниже качества аналогичных товаров и услуг правообладателя, вторичного правообладателя, а в случае однократного неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения вторичным пользователем его обязательств по настоящему договору вторичный пользователь выплачивает вторичному правообладателю штраф в размере 2000 долл. США по курсу Центробанка в рублевом исчислении на день платежа»[60].
К пользователю в этом случае могут предъявляться требования в порядке субсидиарной ответственности (ст. 399 ГК) при условии, что это не противоречит договору коммерческой концессии, на основе которого предоставлена субконцессия.
Презумпция преобразования субконцессии в концессию создает дополнительные гарантии экономических интересов правообладателя, заинтересованного в расширении хозяйственного оборота продукции под его фирменными обозначениями. В равной мере это отвечает интересам вторичного пользователя, который может продолжить свою хозяйственную деятельность на тех же условиях, на которые он рассчитывал, заключая субконцессионный договор.
Во всем остальном к договору коммерческой субконцессии применяются правила гл. 54 ГК РФ, как относительно оформления и регистрации договора, так и других прав и обязанностей сторон.
2.3. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Суть отношений, складывающихся между сторонами по договору, определяется тем, что они работают в одной и той же сфере коммерческой деятельности, предлагая один и тот же товар потребителю, что с неизбежностью должно бы привести к конкуренции между ними.
Задача договора коммерческой концессии - содействовать продвижению такого товара, избегая конкуренции сторон, которые являются партнерами в результате разделения между ними самого рынка. Достичь этого можно, сформулировав такие условия, в силу которых стороны добровольно ограничивают некоторые свои права. В целом ограничение правоспособности и дееспособности лица (см. ст. 22 и 49 ГК РФ) допускается только в случаях, предусмотренных законом. Статья 1033 ГК РФ представляет собой один из таких случаев.
Статья 1033 ГК РФ предусматривает условия ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии во избежание приобретения тем или иным хозяйствующим субъектом (или несколькими совместно) доминирующего положения на рынке. Данный вопрос относится к сфере регулирования Закона РСФСР от 22.03.91 г. N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[61] (в ред. от 30.12.2001 г.). При этом данная статья содержит прямое указание на то, что ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон[62].
Так, в соответствии с нормами ст. 1033 ГК РФ, договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
- Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
- Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:
- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.
Как отмечает В.П. Мозолин, запрет на ограничение круга потребителей не применяется в том случае, если деятельность субъекта предпринимательской деятельности в соответствии с законодательством ориентирована на определенный круг лиц (например, предприятия торговли и оказания услуг для социально незащищенных граждан)[63].
Все положения статьи 1033 ГК РФ об ограничительных условиях применяются и в отношениях по договору коммерческой субконцессии, поскольку последние служат дальнейшему разделу рынка между правообладателем, первичным и вторичным (последующими) пользователями.
С одной стороны, в субконцессионных договорах могут формулироваться такие же ограничения, как и в договоре коммерческой концессии, а с другой стороны, признание недействительными ограничений в отношении договора коммерческой концессии влечет недействительность аналогичных условий субконцессионного договора в силу его зависимой природы. Это правило не действует, если аналогично звучащие ограничительные условия обоих договоров по своей сути являются самостоятельными. Иными словами, их действие не порождает с неизбежностью одинаковые последствия. Например, признание недействительным ограничительного условия договора коммерческой концессии в силу требований предыдущего пункта может повлечь недействительность ограничительных условий субконцессионного договора лишь в том случае, если они в свою очередь также создают угрозу монополизации рынка или угрожают правам и законным интересам того же лица, что и по договору коммерческой концессии[64].
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что включение в содержание договора коммерческой концессии условия об ограничении прав контрагента является его характерной особенностью, что позволяет относить его к числу ограничительных договоров. Эти ограничения формулируются как обязанности сторон, хотя сами такие обязательства включаются в договор по усмотрению сторон, так как норма статьи 1033 ГК РФ не является императивной и содержащийся в ней перечень ограничительных условий договора носит примерный характер.
ГЛАВА 3. ИСПОЛНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ
3.1. Исполнение договора коммерческой концессии
То обстоятельство, что договор коммерческой концессии сконструирован в законодательстве как консенсуальный договор, вступающий для его сторон в силу с момента его заключения (подписания сторонами) несмотря на то, что в отношениях с третьими лицами правообладатель и пользователь вправе ссылаться на этот договор лишь с момента его регистрации, позволяет говорить о двух последовательных стадиях исполнения обязательств, вытекающих из договора коммерческой концессии.
На первой стадии в роли должника выступает в основном правообладатель, который должен совершить определенные действия, право требования которых принадлежит пользователю. Речь идет о действиях, которые, в общем-то, и составляют круг основных обязанностей правообладателя по договору коммерческой концессии. В частности, правообладатель должен обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (если по условиям договора эта обязанность не возложена на пользователя); передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии на использование соответствующих исключительных прав, обеспечив их оформление в установленном порядке.
Очевидно, что пользователь может приступить к исполнению своих обязательств по договору коммерческой концессии лишь после того, как правообладатель исполнит названные обязательства.
На второй стадии исполнения обязательств, вытекающих из договора коммерческой концессии, стороны меняются ролями: в роли должника оказывается пользователь, а на стороне правообладателя остается практически лишь право требования надлежащего исполнения договора.
Некоторые обязанности, лежащие на правообладателе в этот период, могут не приниматься во внимание. Речь идет о таких обязанностях, как оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, а также контроль качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии. Исполнение данных обязанностей возлагается на правообладателя только в тех случаях, если иное не предусмотрено договором.
Кроме того, обязанность контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем, не укладывается в рамки двустороннего обязательственного правоотношения, складывающегося между правообладателем и пользователем, а скорее напоминает обязанность правообладателя перед третьими лицами: покупателями товаров, заказчиками работ и услуг[65].
Во всяком случае, трудно себе представить ситуацию, когда пользователь обратился бы к правообладателю с требованием об осуществлении контроля качества товаров (работ, услуг), производимых самим пользователем.
Е.А. Суханов объясняет это тем, что правообладатель заинтересован в надлежащем исполнении пользователем его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.
Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК). Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем[66].
Сущность исполнения обязательств пользователя по договору коммерческой концессии состоит в совершении им действий по использованию при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменного наименования, коммерческого обозначения правообладателя, охраняемой им коммерческой информации, а также иных исключительных прав, принадлежащих правообладателю, право на использование которых предоставлено пользователю в порядке, предусмотренном договором коммерческой концессии.
Надлежащее исполнение этих обязательств пользователем предполагает, что он при этом обеспечит соответствие качества производимых на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров (работ, услуг), выпускаемых самим правообладателем, а также будет строго исполнять инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, включая указания последнего, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений[67].
В процессе исполнения пользователем обязательств, вытекающих из договора коммерческой концессии, возможно наступление определенных обстоятельств, влияющих на судьбу этого договора. В силу специфических последствий, порождаемых указанными обстоятельствами для договора, ГК содержит несколько специальных положений, регулирующих соответствующие правоотношения.
Прежде всего, это положение о сохранении договором коммерческой концессии своей силы при перемене сторон. Согласно п. 1 ст. 1038 ГК РФ «Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву».
Следовательно, во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).
Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.
При прекращении использовавшегося по договору франчайзинга исключительного права, в том числе в связи с истечением установленного соответствующим законом срока его действия, договор сохраняет силу в отношении оставшихся прав, т.е. действует за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК) (если только речь не идет о праве пользования фирменным наименованием или коммерческим обозначением). Однако пользователь вправе в этом случае потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если только иное прямо не предусмотрено договором)[68].
Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
3.2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Как и всякий другой договор, договор коммерческой концессии может изменяться по соглашению сторон. Речь идет об изменении его условий. В частности, могут изменяться условия, касающиеся предмета договора - комплекса передаваемых прав, характера их использования, или условия относительно цены и способов оплаты, сроки договора (если он заключен с указанием срока действия). Могут также изменяться прежние или вноситься новые условия о заключении договоров коммерческой субконцессии, ограничительные условия и иные. Эти изменения и дополнения могут вноситься с учетом требований, содержащихся в гл. 29 ГК «Изменение и расторжение договора» в части, регулирующей отношения по изменению условий договора.
В гл. 29 ГК РФ указывается, в частности, что основанием одностороннего изменения договора в судебном порядке является существенное нарушение договора другой стороной. Условия договора могут быть изменены и в силу требований ст. 1039, 1040 ГК в связи с изменением фирменного наименования или прекращения исключительного права, пользование которым передано по данному договору. Согласно ст. 452 ГК соглашение об изменении договора совершается в той же форме, в которой был заключен сам договор. Следовательно, изменения должны быть зарегистрированы в том же порядке и в тех же органах, что и сам договор коммерческой концессии. Только после этого стороны договора в отношениях с третьими лицами могут ссылаться на изменение его условий. Вместе с тем они не лишаются права доказывать, что данное третье лицо знало или должно было знать ранее о таком изменении[69].
В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения в порядке, установленном п. 2 ст. 1028 ГК РФ, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее.
Специальные правила ст. 1036 ГК РФ определяют момент, с которого новые договорные условия приобретают силу для третьих лиц. Таким моментом, исходя из отсылки к п. 2 ст. 1028 ГК, служит регистрация этих условий в государственном реестре и в реестре патентного ведомства. Можно сделать вывод, что имеются в виду изменения, касающиеся фирменного наименования правообладателя и (или) исключительных прав, пользование которыми предоставлено по договору коммерческой концессии[70].
Договор коммерческой концессии может быть заключен на определенный срок (в этом случае обычно предусматривается оговорка о возможности его досрочного расторжения) либо без указания срока.
Досрочное расторжение договора коммерческой концессии допускается по общим основаниям, установленным гл. 29 ГК, и специальным основаниям, предусмотренным статьей 1037 ГК РФ.
Способы прекращения договора коммерческой концессии различны. Прежде всего, они зависят от того, обозначен ли в договоре срок его действия. Если договор заключен без указания срока, то применяется общее правило, согласно которому любая сторона договора во всякое время вправе по своему усмотрению от него отказаться. Отказ от договора представляет собой одностороннюю сделку, следовательно, речь в данном случае идет не о соглашении сторон. Более того, законодатель не требует согласия другой стороны на расторжение договора. В то же время он указывает, что такой отказ будет правомерным действием, если сторона, отказывающаяся от договора, заранее уведомит контрагента о своем решении. Установленный в п. 1 ст. 1037 ГК РФ 6-месячный срок необходим для того, чтобы другая сторона приняла необходимые меры, чтобы избежать возможные убытки, связанные с прекращением обязательства.
В соответствии с общими нормами, установленными ст. 450 ГК, к существенным нарушениям договора, служащим основанием для его досрочного расторжения по требованию одной из сторон, можно отнести, в частности, нарушение пользователем принятого на себя обязательства сохранить в тайне коммерческую информацию, предоставленную ему по договору, отказ правообладателя передать пользователю согласованную между ними информацию, необходимую для выполнения договора, либо предоставить консультативные услуги, предусмотренные договором.
Соглашение сторон о досрочном расторжении договора должно быть оформлено в том же порядке, в каком был заключен и зарегистрирован договор. Вытекающие отсюда изменения в правах пользователя на объекты интеллектуальной собственности должны быть внесены в соответствующие государственные реестры, в которых зарегистрирован договор.
Пункт 3 ст. 1037 ГК РФ предусматривает специальное основание досрочного прекращения договорных отношений. Утрата концессионером прав на фирменное наименование (или коммерческое обозначение) без приобретения другого наименования влечет безусловное прекращение действия договора коммерческой концессии, поскольку предоставление пользователю права на участие в товарном обороте под фирменным наименованием правообладателя является признанным ГК существенным условием договора коммерческой концессии.
Исключительное право на фирменное наименование не ограничено каким-либо сроком. Оно прекращается ликвидацией самого юридического лица (п. 1 ст. 61 ГК РФ).
Кроме того, право на фирменное наименование может быть прекращено судебным решением, установившим, что правообладатель зарегистрировал его в нарушение установленных законом требований. Такое судебное решение может быть вынесено, например, по иску лица, осуществляющего аналогичную деятельность, представившего доказательства, что оспариваемое наименование тождественно или сходно с его ранее зарегистрированным фирменным наименованием.
Ликвидация юридического лица, в т.ч. объявление о его несостоятельности (банкротстве), также относится к числу общих оснований прекращения обязательств (ст. 419 ГК)[71]. Это основание прекращения договора тоже имеет специальный характер, ибо оно отсутствует в общем перечне оснований прекращения обязательств в гл. 26 ГК. ГК предполагает в качестве общего основания прекращения обязательства ликвидацию юридического лица (ст. 419). В то же время объявление его банкротом не всегда автоматически влечет его ликвидацию. В целях защиты прав его кредиторов законодатель предусматривает процедуры по восстановлению состоятельности юридического лица, например назначение внешнего управляющего, санацию (см. ст. 65 ГК, а также законодательство РФ о банкротстве). В случае банкротства предпринимателя (в том числе и гражданина, согласно ст. 25 ГК) основанием прекращения договора является вступившее в законную силу судебное решение о признании лица банкротом. На основании такого решения должна быть произведена запись об аннулировании регистрации договора в соответствующих государственных органах[72].
Таким образом, мы можем сделать вывод о том, что к договору коммерческой концессии применяются общие нормы ГК РФ (гл. 29) об основаниях, порядке и последствиях изменения сторонами договорных условий. Основания прекращения договора коммерческой концессии различны. В частности, он может быть прекращен в силу изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя по требованию пользователя (ст. 1039 ГК), прекращения исключительного права на эти объекты (ст. 1040 ГК), смерти правообладателя (физического лица), если правопреемник не получит статус предпринимателя в установленном законом порядке (ст. 1038 ГК), и др. Независимо от причин факт расторжения или прекращения договора требует регистрации в государственных органах, которые зарегистрировали данный договор в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК. В случае достижения сторонами соглашения о расторжении договора подлежит применению письменная форма такого соглашения. Если договор прекращается на основании решения суда, то регистрация осуществляется на основании такого судебного решения после его вступления в законную силу.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В результате предпринятого исследования на предмет гражданско - правового регулирования договора коммерческой концессии были сделаны следующие выводы:
1) Институт коммерческой концессии - новый самостоятельный институт в российском праве. Нормы данного института осуществляют правовое регулирование такого способа ведения предпринимательской деятельности, как коммерческая концессия. В мировой практике данный способ именуется также «франчайзинг». Термин «франчайзинг» в зарубежных странах используется для обозначения договоров, одним из основных условий которых является предоставление одним предпринимателем другому разрешения на коммерческое использование комплекса исключительных и иных прав.
В целом коммерческая концессия представляет собой систему организации предпринимательской деятельности.
Значение коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) состоит в том, что данная договорная форма является оптимальным средством расширения бизнеса крупных фирм и иных коммерческих организаций-правообладателей, обеспечивающих с помощью этого договора поддержание высоких стандартов соответствующей предпринимательской деятельности. При этом использование коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) избавляет правообладателя от необходимости открывать филиалы и регистрировать новые юридические лица, нанимать дополнительные контингенты служащих. В то же время коммерческие организации-пользователи вливаются в единую интегрированную систему правообладателя и находятся в полной экономической зависимости от последнего, который имеет возможность контролировать их деятельность. Такая схема взаимоотношений позволяет в довольно короткие сроки создавать разветвленные сети бизнеса правообладателя.
2) Анализ норм гражданского законодательства позволяет выявить основные цели правового регулирования коммерческой концессии (то есть коммерческой концессии как института права): это защита прав и законных интересов субъектов, вступающих во франчайзинговые отношения (правообладателя и пользователя по договору коммерческой концессии); защита прав и законных интересов потребителей; защита публичных интересов: развитие экономики страны, поддержание конкуренции и ограничение монополистической деятельности.
3) В современном российском гражданском законодательстве под договором коммерческой концессии понимается такой договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Предметом договора коммерческой концессии может быть комплекс исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имеющие устоявшееся определение в законодательстве. Это права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, изобретения, полезную модель, промышленный образец, компьютерную программу, произведения науки, искусства и литературы, используемые в бизнесе и делающие его неповторимым. Наряду с комплексом исключительных прав, предметом договора коммерческой концессии может быть предусмотрено также использование охраняемой коммерческой информации и деловой репутации.
4) Как нам удалось выяснить, договор коммерческой концессии имеет некоторые общие черты с другими видами договоров, регламентируемых гражданским законодательством. Тем не менее, договор коммерческой концессии является самостоятельным видом гражданско-правового договора, и ему присущи определенные характерные черты (признаки), отличающие его от иных типов договорных обязательств.
Во-первых, в качестве обеих сторон договора коммерческой концессии (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.
Во-вторых, необходимым элементом предмета договора коммерческой концессии является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.
В-третьих, по договору коммерческой концессии пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту.
В-четвертых, принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Речь идет не только о том, что права на фирменное наименование правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию и на другие объекты исключительных прав в соответствии с договором коммерческой концессии должны использоваться в предпринимательской деятельности пользователя. Это лишь одна сторона проблемы, оттеняющая цель пользователя. Но и правообладатель, заключая договор коммерческой концессии, также преследует определенную цель, а именно - создание производственной, торговой или сбытовой сети для продвижения своих товаров или услуг, расширения рынка их сбыта.
В-пятых, значительной спецификой отличаются содержание договора коммерческой концессии, круг прав и обязанностей сторон этого договора. Правообладатель, наделяя пользователя правом на использование комплекса исключительных прав, должен оказывать пользователю техническое и консультативное содействие, обучать его работников, контролировать качество производимых товаров (работ, услуг). Пользователь в свою очередь обязан соблюдать инструкции правообладателя, в том числе указания по вопросам внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений. Данное обстоятельство объясняется целями заключения договора коммерческой концессии: созданием или расширением товаропроизводящей или сбытовой сети правообладателя, а также тем, что пользователь по сути своей и экономическому значению является лишь звеном в такой сети правообладателя.
В-шестых, несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей (заказчиков) о том, что он использует исключительные права правообладателя.
В-седьмых, особые взаимоотношения, складывающиеся между правообладателем и пользователем, являющимся (в экономическом смысле) одним из звеньев товаропроизводящей сети правообладателя, делают необходимыми специальные правила, исключающие ситуацию, когда деятельность пользователя способствует ужесточению конкуренции на рынке соответствующих товаров (работ, услуг) либо наносит ущерб интересам правообладателя. Поэтому договор коммерческой концессии может включать в себя условия о различного рода ограничениях деятельности пользователя.
5) С точки зрения общей характеристики договора коммерческой концессии как самостоятельного гражданско-правового договора он является консенсуальным, поскольку вступление его в силу не связывается с передачей имущества, как это имеет место в отношении реальных договоров; двусторонним, поскольку обе стороны по этому договору имеют как права, так и обязанности; возмездным, поскольку за предоставленное право использовать комплекс исключительных прав правообладателя пользователь должен выплачивать последнему определенное вознаграждение.
В системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг. Предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обязанностями последнего передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя.
В заключение отметим, что сбалансированная правовая защита субъектов предпринимательской деятельности, осуществляемой в форме концессии, защита прав потребителей, пользующихся услугами компаний - франчайзи, а также публичных интересов в данной сфере представляет собой актуальную задачу на сегодняшний день.
БИБЛИОГРАФИЯ
I. Нормативно-правовые акты
- Парижская Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в г. Париже 20.03.1883) (с изм. от 02.10.1979). // Парижская Конвенция по охране промышленной собственности. Публикация N 201(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1990.
- Конституция Российской Федерации (Принята всенародным голосованием 12.12.1993). // Российская газета. 1993. 25 декабря.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 26.01.2007). // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 24.11.2006). // Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (1 ч.). Ст. 5496. (Вступает в силу с 1 января 2008 года).
- Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 21.12.2001) (ред. от 30.12.2006). // Собрание законодательства РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3.
- Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 02.02.2006, с изм. от 18.12.2006). // Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.
- Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей» (ред. от 25.11.2006). // Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 140.
- Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (ред. от 20.07.2004). // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242.
- Закон РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002). // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2322.
- Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 N 3517-1 (ред. от 02.02.2006). // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2319.
- Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ред. от 26.07.2006). // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.
- Приказ Минфина РФ от 12.08.2005 N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 13.09.2005 N 6997). // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 38.
- Приказ Роспатента от 29.04.2003 N 64 «О правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.05.2003 N 4563) (ред. от 11.12.2003).. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 36.
II. Судебная практика
- Постановление ФАС Центрального Округа от 05.02.2003 N А68-57/4-350/5-02 «Исковые требования о взыскании штрафа по договору субконцессии удовлетворены правомерно, поскольку ответчик не исполнил надлежащим образом принятую на себя обязанность обеспечить качество всех реализуемых им товаров не ниже качества аналогичных товаров правообладателя – истца». // Документ опубликован не был.
III. Литература
- Авилов Г.Е. Коммерческая концессия. // Гражданский кодекс России. Часть вторая. Текст проекта. Комментарии, проблемы. М.: Юристъ, 1995.
- Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практич. пособ. М.: Волтерс Клувер, 2001.
- Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве. // Журнал российского права. 2002. N 10.
- Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве. // Журнал российского права. 2002. N 10.
- Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.: ИНФРА-М, 1998.
- Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга 3. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2002.
- Гражданское право. Часть вторая: Учебник. / Под ред. В.П. Мозолина. М.: Юристъ, 2004.
- Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004.
- Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ. // Хозяйство и право. 1997. N 12.
- Зорин Н.А. Популярно о коммерческой концессии. // Современное право. 2002. N 2.
- Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006.
- Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2004.
- Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Юридическая литература, 1997.
- Нам К. Коммерческая концессия. // Бизнес-адвокат. 1997. N 1.
- Новосельцев О.В. Оценка коммерческой концессии. // Хозяйство и право. 2000. N 3.
- Новосельцев О.В. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 1999. N 18.
- Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров. // Законодательство и экономика. 2003. N 6.
- Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Статут, 2000.
- Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001.
- Рудашевский В., Фурщик М. Инвестиции и франчайзинг. // Инвестиции в России. 1997. N 9/10.
- Рудашевский В.Д., Фурщик М.А. Оптимальная стратегия развития франчайзинговой системы. // Экономика и математические методы. М.: Бек, 1998. Т. 34. Вып. 2.
- Сирополис Н.К. Управление малым бизнесом: Рук-во для предпринимателей. М., 1997.
- Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах Российской Федерации // ИС. Промышленная собственность. 2002. N 11.
- Суханов Е.А. Гражданское право. Т. 2, полутом 1. Учебник. М.: БЭК, 2000.
- Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии. // Современное право. 2003. N 8.
- Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. 1.
----
[1] Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 22.12.1995) (ред. от 26.01.2007). // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
[2] См.: Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве. // Журнал российского права. 2002. N 10. С.23.
[3] См.: Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.: ИНФРА-М, 1998. С. 254.
[4] См.: Новосельцев О.В. Оценка коммерческой концессии. // Хозяйство и право. 2000. N 3. С. 99.
[5] См.: Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве. // Журнал российского права. 2002. N 10. С.17.
[6] См.: Новосельцев О.В. Указ. соч. С.100.
[7] См.: Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ. // Хозяйство и право. 1997. N 12. С.47.
[8] См.: Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М.: ИНФРА-М, 1998. С. 744.
[9] См.: Новосельцев О.В. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 1999. N 18. С.96.
[10] См.: Евдокимова В. Указ. соч. С.49.
[11] См.: Бобков С.А. Указ. соч. С.18.
[12] См.: Новосельцев О.В. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 1999. N 18. С.99.
[13] См.: Евдокимова В. Указ. соч. С.51.
[14] Закон РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002). // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2322.
[15] Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 N 3517-1 (ред. от 02.02.2006). // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2319.
[16] Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (ред. от 20.07.2004). // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242.
[17] Приказ Роспатента от 29.04.2003 N 64 «О правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» (ред. от 11.12.2003). // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 36.
[18] Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей» (ред. от 25.11.2006). // Собрание законодательства РФ. 1996. N 3. Ст. 140.
[19] Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ред. от 26.07.2006). // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.
[20] См.: Нам К. Коммерческая концессия. // Бизнес-адвокат. 1997. N 1. С.47-50.
[21] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.382.
[22] См.: Гражданское право. Часть вторая: Учебник. / Под ред. В.П. Мозолина. М.: Юристъ, 2004. С.359.
[23] Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 24.11.2006). // Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (1 ч.). Ст. 5496. (Вступает в силу с 1 января 2008 года).
[24] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. С. 991.
[25] См. там же. С. 983.
[26] Авилов Г.Е. Коммерческая концессия. // Гражданский кодекс России. Часть вторая. Текст проекта. Комментарии, проблемы. М.: Юристъ, 1995. С. 354.
[27] См.: Суханов Е.А. Гражданское право. Т. 2, полутом 1. Учебник. М.: БЭК, 2000. С. 626.
[28] См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Статут, 2000. С. 218.
[29] См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Юридическая литература, 1997. С. 265.
[30] См.: Рудашевский В.Д., Фурщик М.А. Оптимальная стратегия развития франчайзинговой системы. // Экономика и математические методы. М.: Бек, 1998. Т. 34. Вып. 2. С. 90.
[31] Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. С. 362.
[32] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 980-981.
[33] См.: Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практич. пособ. М.: Волтерс Клувер, 2001. С. 161.
[34] См., напр.: Рудашевский В., Фурщик М. Инвестиции и франчайзинг. // Инвестиции в России. 1997. N 9/10. С. 42.
[35] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908. Т. 1. С. 278.
[36] См.: Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров. // Законодательство и экономика. 2003. N 6. С.16-26.
[37] Сирополис Н.К. Управление малым бизнесом: Рук-во для предпринимателей. М., 1997. С. 140.
[38] См.: Бобков С.А. Указ. соч. С.23.
[39] См.: Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров. // Законодательство и экономика. 2003. N 6. С. 30.
[40] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.383.
[41] См.: Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии. // Современное право. 2003. N 8. С.31-33.
[42] Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 02.02.2006, с изм. от 18.12.2006). // Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.
[43] Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 24.11.2006). // Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (1 ч.). Ст. 5496. (Вступает в силу с 1 января 2008 года).
[44] См: Старженецкий В. Защита коммерческих обозначений в арбитражных судах Российской Федерации // ИС. Промышленная собственность. 2002. N 11. С. 60-63.
[45]Ппарижская Конвенция по охране промышленной собственности (Заключена в г. Париже 20.03.1883) (с изм. от 02.10.1979). // Парижская Конвенция по охране промышленной собственности. Публикация N 201(R). Женева: Всемирная организация интеллектуальной собственности, 1990.
[46] См.: Нам К. Коммерческая концессия. // Бизнес-адвокат. 1997. N 1. С.32.
[47] См.: Гражданское право: В 2 Т. Том II. Полутом 1: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд., перераб. И доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С.299.
[48] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.386.
[49] См.: Гражданское право: В 2 Т. Том II. Полутом 1: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд., перераб. И доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С.300.
[50] См.: Нам К. Указ. соч. С.33.
[51] Приказ Минфина РФ от 12.08.2005 N 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 13.09.2005 N 6997). // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 38.
[52] Приказ Роспатента от 29.04.2003 N 64 «О правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 19.05.2003 N 4563) (ред. от 11.12.2003).. // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 36.
[53] См.: См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.385-386.
[54] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.386.
[55] Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 02.02.2006, с изм. от 18.12.2006). // Собрание законодательства РФ. 2004. N 32. Ст. 3283.
[56] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.386-387.
[57] Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (Принят ГД ФС РФ 21.12.2001) (ред. от 30.12.2006). // Собрание законодательства РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3.
[58] См.: Зорин Н.А. Популярно о коммерческой концессии. // Современное право. 2002. N 2. С.23-24.
[59] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.385-386.
[60] Постановление ФАС Центрального Округа от 05.02.2003 N А68-57/4-350/5-02 «Исковые требования о взыскании штрафа по договору субконцессии удовлетворены правомерно, поскольку ответчик не исполнил надлежащим образом принятую на себя обязанность обеспечить качество всех реализуемых им товаров не ниже качества аналогичных товаров правообладателя – истца». // Документ опубликован не был.
[61] Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ред. от 26.07.2006). // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.
[62] См.: Зорин Н.А. Популярно о коммерческой концессии. // Современное право. 2002. N 2. С.25.
[63] См.: Гражданское право. Часть вторая: Учебник. / Под ред. В.П. Мозолина. М.: Юристъ, 2004. С.361-362.
[64] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2004. С.473.
[65] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга 3. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2002. С.514.
[66] См.: Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С.302.
[67] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Книга 3. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2002. С.514-515.
[68] Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С.303.
[69] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2004. С.475.
[70] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.389.
[71] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: ИНФРА-М, 2006. С.389.
[72] См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2004. С.475-476.
